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根据《中华人民共和国公司法betway必威登录入口

发布时间:2019-11-28 03:36编辑:必威-民生焦点浏览(184)

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    a有限责任公司注册资本60万元,b、c、d分别认缴20万元。经营期间b向e转让股权,该股权存在瑕疵,b未实际履行出资义务,却以20万元对e转让。e受让后,却未支付转让款给b,但是完成了股权的变更登记。现a应向b还是e主张履行出资义务?

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    刘森律师

    江苏省高级人民法院关于审理适用公司法案件若干问题的意见(试行)

    股权转让中,有一类情况就是股权转让人实际没有出资到位,造成这样的情况比较复杂,也并非全部不合法、不合规。在有未完全出资的情况下,签订未完全出资的股权转让协议时应注意哪些事项呢?我们从股权转让效力、股权转让后的出资责任两个方面进行讨论。


    在现代社会的发展过程中,经济高速发展,但由于经营状况不佳等情况,股东可能会将股份转让给他人,而其中就涉及到股权转让。那么,大家很关心的一个问题来了,在股权转让后股东的责任还要承担吗?让小编来帮您解答吧。

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    (2003年6月3日江苏省高级人民法院审判委员会第21次会议通过)

    一、未足额缴纳出资中的股权转让效力

    【分析】股东应当按期足额缴纳公司章程规定的各自所认缴的出资额,这一点是毋庸置疑的。

    股权转让后股东的责任 还要承担吗?

    在我们发表的文章《公司欠债,结果股东也被起诉:说好的有限责任呢?》中,我们讨论了“如股东没有按期缴纳出资,则公司的债权人可以在起诉公司的同时,要求该股东承担补充赔偿责任”。

    为了正确适用法律,统一执法尺度,根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》等法律和最高人民法院《民事案件案由规定(试行)》等司法解释以及其他有关法规、规章的规定,结合司法实践,江苏省高级人民法院审判委员会对当前审理适用公司法案件中亟待解决的若干问题进行了讨论,现将讨论意见纪要如下:

    未足额缴纳出资的股权转让合同应为有效合同。为保护受让人利益,如果受让人有确切的证据证明不知道转让人转让的股权有瑕疵,则受让人可以合同法规定的欺诈导致其意思表示不真实为由申请撤销。

    主要问题是:

    一、股权转让后,一般情况下原股东不承担偿还公司债务的责任

    该篇文章发表后,读者多次向我们询问:如果其作为受让方收购一家公司的股权,而转让方股东没有按期实缴出资,此种情况下受让方作为新的股东是否对债权人承担赔偿责任?

    一、关于审理适用公司法案件的一般规定

    (一) 未足额缴纳出资中的股权转让合同应为有效合同。

    公司是向b还是e主张履行出资义务?

    公司是独立法人,股东承担有限责任,股权转让后,公司的债权债务仍由公司享有和承担。

    鉴于此,我们今天着重就该问题进行分析。

    1.审理适用公司法案件应当坚持公司形态法定,有限责任,公司资本确定、维持、不变,股权平等,资本多数决定,公司自治等公司法原则。

    1、《合同法》第五十二条规定:“有下列情形之一的,合同无效:

    b以股权已转让给e,出资义务是否已转移给e?

    二、特别情况下,股权转让后原股东需承担公司债务责任

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    2.审理适用公司法案件应当注重维护公司社团法律关系的稳定性;衡平各方主体的利益,优先保护善意第三人的利益;重视行政规章的参照适用。

    (1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;

    e明知股权存在瑕疵是否导致出资义务的转移?

    1、未履行出资义务股东通过股权转让协议规避义务、逃避债务

    1.小故事—“受让股权时未关注公司出资问题,导致被公司的债权人起诉”

    二、关于公司诉讼案件类型和诉讼主体

    (2)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;

    e未向b履行股权对价的支付义务是否导致出资义务的转移?

    现象:出资不实、抽逃出资的股东逃避债务

    首先给大家讲个小故事。

    (一)股东权纠纷

    (3)以合法形式掩盖非法目的;


    依法履行出资义务为股东的法定义务,在公司股权转让时不能转让,实践中某些出资不实或者抽逃出资的股东,为了达到不承担法定的义务、逃避债务的目的,往往会将股权转让给一个没有偿付能力的主体,并在转让协议中约定原股东的所有债权债务给让给新股东。

    2014年,创业者王强斌与马云涛共同设立了一家名为“中天斌涛”的公司,中天公司的注册资本为人民币1000万元,其中王强斌认缴出资700万元,马云涛认缴出资300万元。

    3.股东权确权纠纷。

    (4)损害社会公共利益;


    《公司法》第二十八条规定:“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的,除应当向公司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”

    根据最高人民法院《关于适用公司法若干问题的解释(三)》第十三条规定,“股东未履行或者未全面履行出资义务,公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的,人民法院应予支持。”

    有的还明确约定原股东的出资义务由受让人承担,一旦公司的债权人追索债权,原股东经常以自己已不是公司的股东及转让协议的约定进行抗辩,在新股东无力偿债的情况下,债权人的利益受损害。在此情况下,公司债权人可以向新股东提起诉讼要求承担责任的,新股东承担责任后可以向原股东进行追偿。

    王强斌与马云涛约定,双方于2015年1月1日前实际缴纳认缴的上述出资。上述约定被写入公司章程,并被提交工商局备案。但是,虽然马云涛按期缴纳了300万元出资,王强斌却只在出资截止期前缴纳了100万元出资,其余的600万元出资并未实际缴纳。

    股东与公司之间发生争议的,应列股东与公司为诉讼主体;股东之间、股东与公司以外的第三人之间发生争议的,应列争议双方为诉讼主体,必要时公司可以作为当事人参加诉讼。

    (5)违反法律、行政法规的强制性规定。”

    该法条中,股东是原股东“出让者b”还是现股东“受让者e”呢?或者两者都有?


    股权转让给了e,但并不能免除b的出资的义务。e明知股权存在瑕疵不导致出资义务的转移,但会使自己需要承担连带责任。e未向b履行股权对价的支付义务不影响b、e均须承担出资义务?

    一、股权转让不能免除未全面履行出资义务股东对公司的出资责任。

    (一)根据《合同法》第八十四条规定:“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的,应当经债权人同意。”

    股东未全面履行出资义务,股东对公司负有债务、对公司的债权人在出资限额内负有债务。没有债权人同意下,出资义务不能因股权转让而发生转移。

    公司同意股权转让并进行了股东变更登记,并非对出让股东法定出资义务转移的同意。股东向公司出资责任涉及公司债权人利益保护等问题,法定的出资义务也不能由出让股东与受让股东之间依据意思自治处置,须受公司法的约束,其目的在于对公司债权人权益的保护。

    (二)

    《公司法解释(三)》第十九条规定,有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权,受让人对此知道或者应当知道,公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持;公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼,同时请求前述受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。受让人根据前款规定承担责任后,向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的,人民法院应予支持。但是,当事人另有约定的除外。”

    (三)对于受让股东不明知出让股东未全面履行出资义务时,如何承担责任没有相关规定,但根据《合同法》第一百五十条规定,“出卖人就交付的标的物,负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务,但法律另有规定的除外。”

    受让股东确定不知出让股东未全面履行出资义务的情形下,受让股东可以依据合同法的相关规定,向其主张撤销合同(受欺诈)、解除合同(合同目的不能实现)或者赔偿损失

    当受让股东请求撤销或解除股权转让合同后,受让股东与出让股东之间的权利义务关系不复存在,公司当然不能向受让股东主张出资责任。

    如果受让股东没有解除合同,那么,受让者完全符合“股东”这一身份,应当履行这一股东身份上的责任负担,也可视为对于受让股权有瑕疵的结果的明知,应当由其与出让股东共同承担补齐出资的连带责任,与是否已经支付了股权转让对价无关。

    2、股权转让协议约定股权转让前债务由原股东全部承担

    2015年2月,张素云在未对中天公司出资情况进行尽职调查的情况下,受让了王强斌持有的中天公司全部股权。

    4.股票及出资证明书交付请求权纠纷。

    2、《公司法司法解释三》第18条规定:有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权,受让人对此知道或者应当知道,公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持;公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼,同时请求前述受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。受让人根据前款规定承担责任后,向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的,人民法院应予支持。但是,当事人另有约定的除外。

    股东转让公司全部股权时应充分披露公司对外债务,因此为保证受让股权不存在瑕疵,新股东可要求原股东可在协议中承诺对股权转让前公司债务承担责任,在协议为平等主体之间达成、系当事人真实意思表示、并且不违背法律、法规的禁止性规定的情况下,根据合同法的相关规定,该协议合法有效,原股东应对转让前公司债务承担责任。

    2015年3月,因中天公司拖欠货款800万元,该公司的债权人起诉了中天公司,王强斌、马云涛、张素云也被列为被告。2017年1月,法院作出终审判决,四被告败诉,其中马云涛、张素云与王强斌承担连带补充赔偿责任。2017年3月,债权人向法院申请强制执行,张素云名下一套房产被法院公告拍卖。

    公司成立后拒绝交付出资证明书或股票,股东可以公司为被告提起给付之诉。(《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)第三十条、第一百三十六条)

    《合同法》的基本精神是维护交易安全,不轻易否定合同效力,因此,只要股权转让合同没有合同法第五十二条第(1)项至第(5)项的情形,则股权转让合同原则上有效。另外《公司法司法解释三》也明文规定在未足额缴纳出资的情况下股权转让下的出资责任,从法律方面肯定了合同的效力

    但需要注意的是,股权转让协议只约束协议双方当事人。根据合同的相对性原理,股权转让协议只能约束协议双方当事人,其效力并不能及于合同双方当事人之外的第三人,因此,公司的债权人仍然只能要求公司承担债务,而不能直接要求原股东承担公司债务。

    张素云对此不解,“债权人的债务发生在我受让股权之前,为何债权人可以要求我承担责任”?该问题的解答详见下文。

    5.股份转让侵权纠纷。

    (二) 如果受让人有确切的证据证明不知道转让人转让的股权有瑕疵,则受让人可以合同法规定的欺诈导致其意思表示不真实为由申请撤销。

    三、未出资股东的股东资格解除程序

    2.根据公司法解释3,受让方收购未按期实缴出资的股权的,与转让方共同向债权人承担连带补充赔偿责任

    公司违反法律或公司章程规定限制股东转让股权的,或者以股东会决议或董事会决议强制转让股权或强行代转让方决定股权转让价格、付款时间或其他条件的,权利受侵犯的股东可以公司为被告提起侵权之诉。(公司法第三十五条)

    1、如果瑕疵出资转让方未告知受让人瑕疵出资的事实,受让人也不可能知晓这一情况,则瑕疵出资一方的行为构成欺诈。根据《合同法》第五十四条的规定:“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。”

    个案审理难题日益累积,回旋余地就会日益狭窄。未出资股东的股东资格解除,如何做到程序正当性,是诸多难题中之一。

    根据公司法解释3第18条的规定,股东未按期实缴出资即转让股权,受让方对此知道或者应当知道的,如公司债权人向该股东提起诉讼,同时请求前述受让方对此承担连带责任的,人民法院应予支持;受让方承担责任后,向该股东追偿的,法院应予支持。但另有约定的除外。

    股东以优先购买权被侵害提起诉讼的,应列股权转让方为被告,股权受让方为第三人。

    股权转让合同效力的认定原则不得与合同法的基本精神相违背。如果股权转让方采用了欺诈手段使受让方违背真实意思与其签订合同,则根据《合同法》第五十四条的规定,股权受让方有权向人民法院或者仲裁机构申请变更或撤销。

    (一)认定股东是否出资

    在本文的案例中,中天公司的股东王强斌即没有按期缴纳全部出资,并将股权转让给张素云。根据上述规定,中天公司的债权人有权起诉中天公司,并要求张素云与王强斌承担连带责任。

    6.优先认购权纠纷。

    2、如何判断受让人是否知情,法律以及司法解释中均没有明确、统一的标准。在司法实践中,如果存在以下情形,则法院一般会认定受让人对瑕疵出资事实知道或者应当知道:(1)受让人为公司设立或增资时的股东;(2)受让人无偿受让股权的;(3)公司其他股东对转让人对外转让股权出具书面意见时陈述瑕疵出资事实或善意提醒第三人瑕疵出资事实;(4)可通过公司登记档案、银行资信证明、会计师事务所出具的验资报告、审计报告等公开资料获悉瑕疵出资事实的;(5)转让人、其他股东或公司已明确告知或在股权转让协议中已涉及此方面安排的;(6)其他通过合理推断和商业惯例能够认定受让人知情的情况。

    新颁布的《公司法》第二十八条规定,股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。这说明出资额不必在注册时就全部缴清,可以分期缴纳。新颁布的《公司法》取消前《公司法》第二十九条规定的“股东缴纳出资后,必须经依法设立的验资机构验资并出具证明”,公司登记机关淡出对股东出资的认定。沿用前《公司法》所述,新颁布的《公司法》第三十一条规定,有限责任公司成立后,应当向股东签发出资证明书,出资证明由公司盖章;第三十二条规定,公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记。前后规定对比,后者明确对股东出资的认定,一般由公司来确认;出资证明,以公司签发的出资证明书、财务账册、公司股东会决议等实质要件来证明。

    究其原因,在我们发表的文章《公司欠债,结果股东也被起诉:说好的有限责任呢?》中,我们讨论了“如股东没有按期缴纳出资,并被要求为公司的债务承担补充赔偿责任的,公司的债权人可要求该公司的发起人与该股东承担连带责任”。

    股份有限公司以当年利润分派新股,以及股东大会对向原有股东发行新股的种类及数额作出决议,侵犯股东优先认购权的,股东可以公司为被告提起侵权之诉。(公司法第一百三十七条、第一百三十八条)

    3、如受让方作为商事主体,应具备相应的商业常识,在与出让股东进行商事交易时应尽到自身的谨慎、注意义务,充分审查出让股东在公司登记机关登记的材料,查阅公司章程,查看公司营业执照,查看公司相应会计账簿等,作出合理判断,做出是否受让股权的决定。因此如无确切证明证明,在受让方作为商事主体时,受让方理应知晓所受让的股权存在瑕疵,不得以欺诈为由申请撤销合同。

    (二)受让人股东资格的认定

    而在通常的并购交易中,(1)股权受让方理应查证转让方是否已实缴出资,在实缴出资方面较公司发起人有更高的注意义务;既然发起人要为该股东承担连带责任,股权受让方更应承担该责任。(2)受让方在受让股权后也有义务尽快实缴出资,以保护债权人的利益;如果受让方也迟迟不实缴出资,也应承担补充赔偿责任。

    7.办理股权转让手续请求权纠纷。

    二、未足额缴纳出资中股权转让后的出资责任

    最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第二十二条规定,当事人之间对股权归属发生争议,一方请求人民法院确认其享有股权的,应当证明以下事实之一:(一)已经依法向公司出资或者认缴出资,且不违反法律法规强制性规定;(二)已经受让或者以其他形式继受公司股权,且不违反法律法规强制性规定。依此规定,不论原始股东是否出资到位,只要获得股东会决议通过,并在工商部门登记,受让人取得股东资格。

    具体到本文案例中,既然发起人马云涛都要承担连带补充赔偿责任,理应在尽职调查过程中查证出资事宜的受让方更应承担该责任。

    公司不及时变更股东名册和到工商行政管理部门进行变更登记的,股权转让方和受让方均可以公司为被告提起办理转让手续请求之诉。转让合同中约定转让方有协助义务而转让方不予协助的,受让方可以将转让方和公司作为共同被告。(公司法第三十六条、《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十一条)

    股权转让合同签订后,双方在公司变更股东名册,并在工商部门办理了变更登记,自此股权发生转移并产生对抗善意第三人的效力。如股权转让合同未对瑕疵出资的补足责任进行约定,或是出让人隐瞒该股权的出资存在瑕疵时,针对第三人对公司的债权诉求或公司后续出资时,可产生如下出资责任:

    (三)没有如实出资(未出资或出资不足)的股权转让后,出资责任谁来承担

    当然,受让方在代为承担上述补充赔偿责任后,可以向转让方追偿,除非受让方与转让方约定“不得追偿”条款。

    8.股东会议表决权纠纷。

    1、未足额缴纳出资的股东在转让股权后不能免除其出资不足的责任。出让人对公司资本的差额补缴或补足责任系法定责任,该责任不因股份的转让而免除。

    股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。依据《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第十八条规定,出资不实的股权转让后,原始股东和受让人都有出资义务,之后原始股东和受让人之间清理债权债务关系。

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    因表决权效力发生争议的,以公司为被告,其他利害关系人为第三人。

    2、受让人知道或应当知道出让人未足额缴纳出资而受让的,受让人对此承担连带责任。根据《公司法司法解释三》第18条相关规定:有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权,受让人对此知道或者应当知道,公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持;公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼,同时请求前述受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。

    (四)解除未出资或出资不足股东资格的法定程序

    3.律师建议

    股东会议侵害股东表决权的,股东可以公司为被告提起侵权之诉。(公司法第四十一条)

    3、受让人可与转让方协商约定出资方式,但不得侵害第三人利益。根据《公司法司法解释三》第18条相关规定:“受让人根据前款规定承担责任后,向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的,人民法院应予支持。但是,当事人另有约定的除外。”对此,转让方与受让方可协商确定后续出资或责任承担主体,但不得因此违反法律规定规避受让方的出资连带责任。

    股东资格的解除,主要参照其手中持有的股份性质适用不同的程序。

    结合上述分析,我们对作为股权受让方的创业者建议如下:

    9.股东知情权纠纷。(公司法第三十二条、第一百一十条、第一百七十六条)

    综上所述,如无特殊约定未完全出资中股权受让方将会在后续出资中承担出资责任。为明确各方出资责任、减少股东后续纠纷,签订未完全出资的股权转让协议时,受让方可在协议中设定相应的出资条款,如在股权转让前要求转让方补全出资,约定股权转让款分期支付、分期转让等。

    1、未如实出资、未转让的原始股份。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第十七条规定,适用“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资,经公司催告缴纳或者返还,其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资,公司以股东会决议解除该股东的股东资格,该股东请求确认该解除行为无效的,人民法院不予支持”。原始股东的发起人之一未出资,其他发起人是有连带责任的,公司直接以股东会决议解除未全面履行出资义务股东的资格,程序合法。若股东失踪,经其所在公司催告缴纳,其合理期间内仍未缴纳,所在公司以股东会决议解除未出资股东的股东资格,该解除行为应认定有效。

    (1)在收购前,着重对转让方的出资实缴问题进行尽职调查。

    10.公司盈余分配权纠纷。(公司法第四条、第一百七十七条)

    延伸阅读:

    2、未如实出资,转让后的股份。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第十八条规定,“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权,受让人对此知道或者应当知道,公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持;公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼,同时请求前述受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。受让人根据前款规定承担责任后,向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的,人民法院应予支持。但是,当事人另有约定的除外”。股份转让后,涉及该股份未如实出资纠纷的,股东会决议后公示催告解除股东资格,无效,公司不能直接以股东会决议解除股东资格,应该起诉至法院。

    (2)在签署股权转让协议时,慎重考虑是否接受“不得向转让方追偿”的条款。

    11.公司剩余财产分配纠纷。

    新《公司法》取消股东首次实缴出资,股东真“轻松”了吗

    总而言之,在无特殊情况下,股权转让后原股东责任是不需要对公司债务承担连带责任的;但是,对于现股东来说,股权转让后股东的责任还要承担。但如果原股东是未实际缴纳出资的并且为了逃避债务而转让股权,则原股东对公司的债务应承担连带责任。更多的相关知识请咨询律师365.

    (3)受让方一旦被债权人起诉并被执行,应及时向转让方及转让方的前手追偿。

    公司清算过程中,股东提起剩余财产分配给付之诉的,应列清算组为被告。公司未解散或未清算的,股东以公司为被告提起公司剩余财产分配诉讼的,应当不予受理。(公司法第一百九十五条)

    公司抽逃注册资金的行为如何界定?股东抽逃出资后要承担怎样的法律责任?

    延伸阅读:

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    12.公司决议侵害股东权纠纷。

    股东出现瑕疵出资、抽逃出资、人格混同等情况,会承担怎样的法律责任?

    如何认定股权转让的价格?

    摘要:如果你在创业过程中收购一家公司的股权,但未对转让方的出资实缴问题进行尽职调查,那么后果可能很严重。

    因股东会决议、董事会决议受到侵害的公司股东请求确认股东会决议或董事会决议无效或撤销的,应列公司为被告。(《公司法》第一百一十一条)

    公司股权转让怎么样才有效?

    标签:收购,实缴出资,补充赔偿责任,连带责任

    13.股东会召集权纠纷。

    公司股权转让流程是怎样的

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    董事会未依照公司法以及公司章程规定召开股东会或不按时召开股东会,股东起诉要求董事会召集股东会的,应列公司为被告。(公司法第四十三条第二款、第一百零四条)

    刘森律师,北京金诚同达(上海)律师事务所。微信公众号:律师评创业;微信号:liusen448319857。

    14.公司解散请求权纠纷。

    附:法院判例及相关规定

    公司出现公司法第一百九十条规定的公司解散情形,股东起诉要求解散公司的,应以公司为被告。

    1.法院判例

    (二)损害公司权益纠纷

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